广西壮族自治区人民政府


广西壮族自治区实施《军人抚恤优待条例》办法
自治区人民政府


第一章 总则
第一条 为了做好军人抚恤优待工作，维护和保障优抚对象的合法权益，促进军队建设，根据国务院发布的《军人抚恤优待条例》（以下简称《条例》）第四十四条的规定，结合本自治区的具体情况，制定本办法。
第二条 在本自治区境内入伍或驻本自治区境内的中国人民解放军的现役军人以及在本自治区境内居住的革命伤残军人、复员军人（含在乡的红军失散人员）、退伍军人、革命烈士家属、因公牺牲军人家属、病故军人家属和现役军人家属（统称优抚对象），依照《条例》和本办法的规
定，享受抚恤和优待。
第三条 本办法所称的“家属”，是指军人的父母、配偶、子女和依靠军人生活的十八周岁以下的弟妹、军人自幼曾依靠其抚养长大现在又必须依靠军人生活的其他亲属。
第四条 在本自治区境内的一切国家机关、社会团体、企业、事业单位和公民，应当依照《条例》和本办法的规定，履行各自应尽的职责和义务。
第五条 自治区民政厅主管本自治区的军人抚恤优待工作，地、市、县民政部门主管本行政区域内的军人抚恤优待工作。
对在抚恤优待工作中做出显著成绩的单位和个人，各级人民政府应给予表彰和奖励。

第二章 死亡抚恤
第六条 现役军人死亡，按照死亡性质确定为：
（一）革命烈士；
（二）因公牺牲军人；
（三）病故军人。
其确定条件和批准机关按照国务院和民政部的规定执行。
第七条 现役军人死亡，由其持革命烈士、因公牺牲、病故证明书的家属户口所在地的民政部门，根据现役军人的死亡性质和死亡时的工资收入，发给一次性抚恤金。
一次性抚恤金的标准是：
（一）革命烈士的，为其四十个月工资；
（二）因公牺牲军人的，为其二十个月工资；
（三）病故军人的，为其十个月工资。
现役军人死亡时的工资收入，军官为职务薪金、军衔薪金和军龄（含工龄）薪金三项之和；军队文职干部为职务工资和军龄（含工龄）工资两项之和；未参加工资改革的军队离休干部为职务薪金、行政级别薪金、和军龄（含工龄）薪金和生活补贴四项之和；参加工资改革和授予军衔的
军队离休干部，按中央军事委员会的规定执行。
义务兵和月工资低于正排职军官的工资标准的志愿兵（包括专业军士、军士长）以及取得军籍的军队院校学员死亡时，按基准军衔为少尉的正排职军官的职务薪金（第二档次）和军衔薪金两项之和计发一次性抚恤金。
第八条 《革命烈士证明书》、《革命军人因公牺牲证明书》、《革命军人病故证明书》和一次性抚恤金按下列规定发给：
（一）有父母（或抚养人）无配偶的，发给父母（或抚养人）；
（二）有配偶无父母（或抚养人）的，发给配偶；
（三）既有父母（或抚养人）又有配偶的，证明书的发给由其自行商定，商定不成的，发给父母（或抚养人）；一次性抚恤金各发半数；
（四）没有父母（或抚养人）和配偶的，证明书按先子女后兄弟姐妹的顺序发给，一次性抚恤金发给子女；
（五）没有父母（或抚养人）、配偶及子女的，一次性抚恤金发给未满十八周岁的弟妹；
（六）无上述亲属的，证明书和一次性抚恤金不发。
第九条 立功和获得荣誉称号的现役军人死亡，增发一次性抚恤金，增发比例按《条例》第九条的规定办理。
荣立多等或多次功勋的按其中最高等功勋的增发比例计算，不累计折算提高功勋等次。
军人在服役期间，所在单位荣立集体功和获得荣誉称号的，军人死亡后，不增发一次性抚恤金。
军人在服役期间荣立功勋，但在退出现役后死亡的，不增发一次性抚恤金。
第十条 革命烈士、因公牺牲军人、病故军人的家属符合下列条件的，经其户口所在地的县、市民政部门批准，享受定期抚恤金：
（一）父、母、抚养人、配偶无劳动能力和生活收入的，或虽有一定生活收入，但达不到当地一般群众生活水平的；
（二）子女未满十八周岁，或虽满十八周岁因读书或伤残而无生活来源的；
（三）弟妹未满十八周岁，依靠军人生前供养的。
上述家属中男满六十周岁，女满五十五周岁的孤老和未满十八周岁的孤儿，其定期抚恤金增发百分之二十。
第十一条 享受定期抚恤金的人员中，已享受原标准工资百分之四十的救济或享受退休、退职待遇的，其救济费或退休、退职金低于定期抚恤金标准的，补足差额部分的定期抚恤金。
第十二条 享受定期抚恤金的人员户口迁移时，应同时办理定期抚恤金转移手续。其户口迁出当年的定期抚恤金，由迁出地的民政部门发给。其次年一月后的定期抚恤金，由户口迁入地的民政部门凭转移手续，按本地规定的定期抚恤金标准发给。
第十三条 定期抚恤金的具体标准按照与城乡人民生活水平相适应的原则，由自治区民政厅同自治区财政厅制定。
第十四条 享受定期抚恤金的人员死亡后，除发给死亡当月的定期抚恤金外，另加发半年定期抚恤金作为丧葬补助费，同时注销定期抚恤金领取证。

第三章 伤残抚恤
第十五条 现役军人伤残，按照其伤残性质确定为因战致残、因公致残和因病致残。评残的条件按照民政部有关规定执行。
第十六条 现役军人在服役期间致残，由军队规定的审批机关在医疗终结后，负责评定伤残等级，发给《革命伤残军人证》，退出现役后一般不再办理。但对符合评残条件确需补办评残手续的，按民政部的有关规定执行。
第十七调 退出现役后的革命伤残军人，没有参加工作的，发给伤残抚恤金；参加工作或者享受离休、退休待遇的，发给伤残保健金。
伤残抚恤金和伤残保健金，由其户口所在地的县、市民政部门按照民政部、财政部规定的标准发给。
第十八条 参加工作领取伤残保健金的革命伤残军人是指：
（一）在国家机关、民主党派、人民团体有正式工作的；
（二）在全民企业事业单位为正式职工、合同制职工的；
（三）在县以上管理的集体企业事业单位为正式职工、合同制职工，生活有保障的。
上述领取伤残保健金的人员，所在单位不得以其伤残为由辞退或解聘，确需辞退或解聘的，应征得当地民政部门同意。其被辞退或解聘后生活水平低于当地职工的，可享受伤残抚恤金。
第十九条 革命伤残军人户口迁移，应同时办理伤残抚恤转移手续。其户口迁出当年的伤残抚恤金或保健金，由迁出地的民政部门发给。其次年一月后的伤残抚恤金或保健金，由户口迁入地的民政部门凭《革命伤残军人证》和转移手续发给。
第二十条 退出现役的特等、一等革命伤残军人的护理费按下列规定执行：
（一）享受离、退休待遇的，由发给离、退休费的单位发给护理费；
（二）不享受离、退休待遇，需分散供养的，由其户口所在地的民政部门发给护理费，需集中供养的，不发护理费。
第二十一条 退出现役的特等、一等革命伤残军人，需分散供养的，由其原籍户口所在地或配偶户口所在地的县、市人民政府按下列办法接收安置：
（一）安置地点可在县城、乡（镇）所在地或农村；
（二）安排号住房，新建住房应包括卫生间、厨房，建筑面积四十至四十五平方米，建房所需费用由县、市财政解决；
（三）口粮按照当地干部的定量标准，由国家供应；
（四）配偶、十八周岁以下的子女、已满十八周岁在校读书的子女和残疾子女是农业人口的，可以转为城镇非农业人口，国家按城镇居民定量标准供应其口粮；
（五）安置地的县、市卫生部门负责发给公费医疗证，并指定就医医院。因伤病需转外地治疗的，应取得指定医院和县、市卫生部门及民政部门同意，医疗费由公费医疗经费开支，生活费由民政部门给予补助。
第二十二条 革命伤残军人死亡后，从第二个月起停发伤残抚恤（保健）金和护理费，同时注销证件，留作留念。原领取伤残抚恤金的，由民政部门发给丧葬补助费；原领取伤残保健金的，由其所在单位发给丧葬补助费。丧葬补助费按照当地国家机关工作人员的同类标准发给。
因战致残的革命伤残军人，医疗终结评残发证一年内因伤复发死亡的，追认为革命烈士，由民政部门按照革命烈士的抚恤标准发给一次性抚恤金，其家属享受革命烈士家属待遇。
革命伤残军人因战致残医疗终结评残发证一年后因伤复发死亡和因公致残医疗终结评残发证后因伤复发死亡，原领取伤残抚恤金的，由民政部门按照因公牺牲军人的抚恤标准，发给一次性抚恤金，其家属享受因公牺牲军人家属的待遇；原领取伤残保健金的，由其所在单位按因公（工）
死亡人员的规定予以抚恤。
革命伤残军人因病死亡，原领取伤残抚恤金的，由户口所在地的县、市民政部门另增发半年伤残抚恤金，作为一次性补助，其中因战因公致残的特等、一等革命伤残军人的家属，享受病故军人家属的待遇；原领取伤残保健金的，其抚恤办法按其所在单位有关病故人员的规定予以办理。



第四章 优待
第二十三条 对义务兵家属，革命烈士、因公牺牲军人和病故军人的家属，未参加工作的伤残军人、带病回乡长期不能参加劳动的复员退伍军人，应给予优待。
第二十四条 属农业户口的义务兵家属的优待金，按每年每户不低于当地县（市）农民上年人均收入的百分之七十发给。义务兵入伍前是机关、企业事业单位职工（含合同工）的，由所在单位按其入伍前标准工资的百分之七十发给其家属优待金。革命烈士、因公牺牲军人和病故军人家
属的优待金，由县、市人民政府确定具体标准发给。
第二十五条 义务兵在服役期间，获得荣誉称号或立功的，可加发奖励金，具体办法由县、市人民政府制定。
第二十六条 一户中有多名义务兵的，按一名为一户类推计算发给优待金。
第二十七条 义务兵家属享受优待金的期限为《中华人民共和国兵役法》规定的义务兵服现役的期限。超期服役的，凭部队团以上机关的通知，可继续发给；义务兵转为志愿兵或提干后，即停止享受优待金。
第二十八条 优待金由义务兵入伍时的户口所在地民政部门发给。
义务兵入伍后，其家属户口迁移的，户口迁出地的民政部门负责发给当年的优待金；户口迁入地的民政部门，从第二年一月起按当地规定发给优待金。
从地方直接招收的军队院校的学员和部队文艺体育专业人员的家属，不享受义务兵家属的优待金待遇。
第二十九条 县、市民政部门统一管理优待金，建立专门帐号，专款专用，并接受财政、审计部门和群众的监督。贪污、挪用优待金的，依法处理。
第三十条 民政部门管理的优待金按下列范围使用：
（一）发放当年的优待金；
（二）支付现役军人立功的奖励金；
（三）提取百分之三至五的金额作为收集优待款（粮）的酬劳费；
（四）召开优待金兑现大会和优待工作先进表彰会的费用。
第三十一条 因战、因公致残，领取伤残抚恤金的革命伤残军人伤口复发，经批准到外地治疗或安装假肢的，其交通、食宿费用和住院治疗期间伙食费由县、市民政部门给予适当补助。
领取伤残保健金的革命伤残军人，享受其所在单位的医疗待遇，因伤口复发需医疗和经批准需在外地安装假肢的，交通、食宿费用由其所在单位按公（工）伤待遇办理。
领取伤残抚恤金的二等乙级以上（含二等乙级）革命伤残军人享受卫生部门的公费医疗待遇，由其户口所在地的县、市卫生部门发给公费医疗证件，并指定就医医院。医疗费用实报实销。
领取伤残抚恤金的三等革命伤残军人，因伤口复发治疗所需医疗费，由当地民政部门解决；因病所需医疗费本人支付有困难的，由当地民政部门酌情给予补助。
革命伤残军人因伤残需配制假肢、病理鞋，由户口所在地的县、市民政部门审批，配制代步三轮车，由自治区民政厅审批。购买上述器械所需费用由其户口所在地的县、市民政部门开支。
第三十二条 不享受公费医疗待遇的革命烈士、因公牺牲军人、病故军人、现役军人的家属以及带病回乡的复员退伍军人，因病治疗而无力支付医疗费的，由户口所在地的县、市卫生部门酌情予以减免。
第三十三条 革命伤残军人乘坐国营和集体的交通工具，凭《革命伤残军人证》优先购票，并按国家有关规定享受减收票价的优待。
第三十四条 优抚对象在与其他群众同等条件下，在下列方面享有优先权：
（一）国家机关和企业事业单位录用职工；
（二）幼儿入托；
（三）学校、培训班录取学生和学员，享受助学金，中、小学学杂费的减免；
（四）发放扶持生产和社会救济的款物；
（五）贷款；
（六）供应农业生产资料；
（七）分配和购买公有房屋；
（八）分配和购买农村建房用地及建筑材料。
第三十五条 农业户口的革命烈士家属，符合当地劳动部门招工条件的，由户口所在地的县、市民政部门提出意见，同级劳动部门审查批准，安排其中一人到全民或集体所有制单位就业。所需劳动指标由劳动部门从招工或自然减员指标中优先解决。
第三十六条 自治区中等专业学校、高等院校招生时，对革命烈士子女、革命伤残军人，录取的文化条件应适当放宽。其放宽的幅度，按照自治区的有关规定执行。
革命伤残军人报考学校，录取的身体条件，以不影响所报专业的学习和生活为限。革命伤残军人毕业生的工作，原户籍所在地的县、市人民政府应当安排。
第三十七条 家居城镇未随军的现役军官、志愿兵家属住房有困难，其有工作单位的，由所在单位按本单位双职工待遇解决；无工作单位的，由户口所在地的县、市房管部门安排解决。
第三十八条 经军队师（旅）级以上政治机关批准随军的现役军官、志愿兵家属，驻军所在地的公安部门应准予落户。随军前有正式工作的，驻军所在地的劳动、人事部门应予安排工作。
第三十九条 未参加工作的复员军人，符合下列条件之一的，由户口所在地的县、市民政部门审批，按照自治区民政厅和财政厅制定的标准，给予定期定量补助：
（一）孤老的；
（二）年老体弱、丧失劳动能力和生活困难的；
（三）带病回乡不能经常参加劳动，生活困难的。
带病回乡、长期不能参加生产劳动、生活特别困难的退伍军人和经县、市人民政府认定的红军失散人员，按照前款规定享受定期定量补助。

第五章 附则
第四十条 优抚对象被判处徒刑、剥夺政治权利或者被通缉期间，停止抚恤和优待。服刑期满、恢复政治权利后，经地、市民政部门批准，可恢复原来享受的抚恤和优待。
对司法部门认定为犯罪情节特别严重的，应报自治区民政厅批准，取消其抚恤和优待。
第四十一条 本办法适用于中国人民武装警察部队。
第四十二条 因战伤亡的民兵、民工和因参加军事训练伤亡的民兵及其他人员，其抚恤参照《条例》和本办法的规定办理。
第四十三条 本办法由自治区民政厅负责解释。
第四十四条 本办法自发布之日起施行，以前有关军人抚恤优待的规定与本办法不一致的，以本办法为准。



1993年1月3日
　　　　　　　　　　　　　　论民事法官在案由确定中的自由裁量权


作者：余秀才[1]


摘要：

案由是案件的灵魂，是划分法律关系和适用法律的基础和前提，更改案由有可能导致判非所诉，违反当事人意思自治原则，违反不告不理原则，故更改案由之自由裁量权应予限制，谨慎为之。

关键词：

案由、意思自治、不告不理、自由裁量权

引言：

笔者曾遇到这样一个案件:原告张某挂靠重庆某建筑公司承建元阳某工程，并成立了该公司元阳工程项目部，原告担任该项目部经理。后经协商，由被告李某为该工程加工石料。被告机器进场后，发现无法加工出工程所需石料。经协商，在原告同意的情况下，被告从项目部领取了四十万元购买新机器用于加工，并完成了大部分加工任务。工程完工后，双方一直未彻底结算，被告准备拉走机器，原告遂申请诉前财产保全，并向本院提起民间借贷之诉，要求被告偿还借款四十万元。被告则主张该四十万元系项目部支付的预付款，与原告无关。原告向法院提交了盖有“重庆某建筑公司元阳某工程项目部”字样印章的《证明》，内容为该四十万元系原告个人款项，与该项目部无关。本案以民间借贷纠纷立案，审理时合议庭发生了争议，有观点认为应更改案由，以加工承揽合同纠纷审理，并追加重庆某建筑公司为当事人。经当庭询问，原、被告均表示不申请追加，且原告当庭表示坚持按民间借贷纠纷起诉，被告亦当庭表示坚持按加工承揽合同纠纷答辩，认为原告主体不适格，请求驳回原告起诉。于是引发笔者对法官在案由确定中的自由裁量权的思考，也就引出了本文。

一、 案由的重要性和选择案由的必要性

案由是案件的灵魂，是法律关系的浓缩，是适用法律的坐标，是龙之眼，在案件处理中，具有举足轻重的地位，案由选择错误必然导致适用法律错误。如果说立案是每一个案件必经的第一步程序，那么案由选择就是立案的核心程序，是法院划分案件类型的基础和依据。案由的这种重要性决定选择案由的必要性，其理由主要有：

（一）纠纷的复杂性。随着生产力的发展、社会的进步，人与人之间的关系越来越复杂化、多样化，同一个人在同一件事中可能扮演不同的角色，享有不同的权利、承担不同的义务，从而产生责任的竟合。最简单最常见的，就是乘坐客运车辆因交通事故而受伤或致死，根据受害者主张的权利内容不同和主张对象的不同，可能引发与承运人之间的运输合同之诉、与保险公司之间的人身保险合同（自行投保）之诉、与对方肇事车辆或乘坐车辆之间的侵权之诉，如果所乘坐的车辆是（租）借用的、挂靠于某公司的、盗抢的，对方车辆如果投保了交强险，再加上受害者经治疗无效已经死亡且有多个继承人，法律关系就更复杂了。在这种错综复杂、纵横交错的法律关系中，案由，就成为我们抽丝剥茧的最有利武器。

（二）审理案件的时效性、便捷性和经济性要求必须对案由进行选择和确定。法官不是万能的，案件是有审限的，打官司是需要时间成本和经济成本的，这一切决定了我们审理案件必须认准方向，目标明确，围绕中心、抓住重点，而案由无疑是这一切的基础，案由选择错误，将导致我们犯方向性错误，事倍功半。

二、 司法实务中案由的确定方式

司法实务中案由的确定，一般有以下三种方式：

（一）由法院立案庭的法官选择确定。这也是现实生活中最常见、最普遍的做法。这样做的事由和依据是，案由是一个非常庞杂的体系，连作为基层法院法官的我们，都不可能全部记得，需要根据案件具体情况去翻书、查找、确定，对当事人就更不用说了。再加上我国人口众多、幅员辽阔，人民群众文化水平普遍不高，法律知识欠缺，只知道有纠纷，不知道有案由，由立案庭法官帮助确定案由也就顺理成章了。

（二）当事人自行选择确定。随着国家教育水平的提高，大量的律师和司法工作者的涌现，当事人具有了一定的自主选择案由的能力。笔者在东莞市第三法院工作时，就曾遇到过交通事故致死的家属坚持提起运输合同之诉的。

（三）由审判法官根据查明的案件事实确定案由。其法律依据是《最高人民法院关于印发〈民事案件案由规定（试行）〉的通知》中规定：“第一审法院立案时可根据当事人的起诉确定案由。当事人起诉的法律关系与实际诉争的法律关系不符时，结案时以法庭查明的当事人之间实际存在的法律关系作为确定案由的依据，例如名为联营实为借贷的，定为借款纠纷。”该通知自2001年1月1日起施行，虽然之后最高院分别于2008年和2011年两次对《民事案由规定》进行了修改，但从2008年最高人民法院关于印发《民事案件案由规定》的通知中“四、适用《民事案件案由规定》时应注意的几个问题……4、当事人在诉讼过程中增加或者变更诉讼请求导致当事人诉争的法律关系发生变更的，人民法院应当相应变更案件的案由。”之规定看，仍然允许审判法官根据案件事实更改案由，故前一份通知中“结案时以法庭查明的当事人之间实际存在的法律关系作为确定案由的依据”的规定并未被废除，仍然被沿用。

三、 案由确定方式间的冲突

上述几种案由确定方式，在司法实务中常常会发生冲突：

（一）第一种方式和第二种方式间的冲突。依照2008年最高人民法院关于印发《民事案件案由规定》的通知中“四、适用《民事案件案由规定》时应注意的几个问题……3、在请求权竞合的情形下，人民法院应当按照当事人自主选择行使的请求权，根据当事人诉争的法律关系的性质，确定相应的案由。”之规定，法院立案时基本已按照当事人自主决定的案由立案。故这种冲突已基本解决。

（二）第一种确定方式和第三种确定方式之间的冲突。由前所述，这种冲突仍然适用“结案时以法庭查明的当事人之间实际存在的法律关系作为确定案由的依据”之规定处理。

（三）第二种确定方式和第三种确定方式之间的冲突。这才是本文讨论的重点。从笔者前面引用的最高院2008年通知看，一方面“应当按照当事人自主选择行使的请求权，根据当事人诉争的法律关系的性质，确定相应的案由”，即肯定当事人有自主选择案由的权利。另一方面，又允许“结案时以法庭查明的当事人之间实际存在的法律关系作为确定案由的依据”的法官自由裁量权的存在。这两者之间的冲突，加上二审法院对于其认为遗漏当事人的案件基本上发回重审的做法，使一审法院法官如惊弓之鸟，审理案件时稍微涉及其他法律关系，即想到追加当事人，这一切直接导致了笔者前述案例中合议庭意见的冲突。

笔者认为，我国的审判理念，长期受封建社会纠问式诉讼模式的影响，强调法官的主观能动性，在十几年前，甚至调查证据的任务都是由法官完成，直到2001年《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》出台，这种状况才有所改观，才更改为由当事人自行收集、提交证据。但在为人民服务的社会主义法治理念下，我国的法官仍不可能做到真正的被动居中裁判，这使我国重实体、轻程序的传统未得到根本改变，所以才有了允许法官根据查明的案件事实更改案由的规定。

这种做法，这种做法应当一分为二地看待：