“行政违法”与“违法行政”概念辨析


　　　　　　　（作者：陈昌银　李学高　　江苏省射阳县人民政府办公室）


　　行政违法与违法行政这两个概念不仅在学术论著上有争议，在法律规范文本中也存在混用现象。清末思想家梁启超说：“法律之文辞有三要件，一曰明，二曰确，三曰弹力性”。词语固然存在多义，具有不确定性，但是在同样环境中，不同的理解和含义应当得到限制，不能从不同的层次上进行，不然就会众说纷纭。法律语言如果不能精确地表达法律概念，就可能妨害法律交际，难以达到法律实施的目的。本文拟从行政、依法行政、行政违法、违法行政等概念在行政法学领域之间的关系作简单探讨，以期大方之家斧正。


　　　　　　　　　　　　　概念篇

　　一、“行政”

　　“行政”是一个在行政学、政治学、行政法学等领域被广泛使用的术语，人们从不同的角度赋予其不同的涵义。英文是administration,源于拉丁文administrare,原意是“执行事务”。据美国《文字与科学》一书统计，“行政”一词有多达12种含义。在《现代汉语词典》中，“行政”的基本词义是“行使国家权力的；指机关、企业、团体等内部管理工作”，包含了公共行政和私人行政两方面的内涵。
　　在公共行政方面，国内外学者亦无统一的解释，学说纷纭，如“三权分立说”、“相对功能说”、“行政管理说”等等。马克思在《评“普鲁士人”和“普鲁士国王和社会改革”》一书中给“行政”所下的定义是“行政是国家的组织活动”。这一定义有三层意思：行政是一种国家活动，不是一般的社会活动。只有国家出现以后才有行政。行政也会随着国家的消亡而消亡。行政不是国家的所有活动，只是它的组织活动。例如：对国家事务进行组织、领导、管理等。3.只有国家或者负责代表国家的国家机关才有权进行行政活动。在我国，大多数学者引用了该定义，并以此为基点进行引伸和发挥。如：
　　“行政是国家的基本职能之一，指国家行政主体为实现国家职能，依法对国家和社会事务进行组织和管理的活动”。
　　“行政是国家行政主体对国家事务和社会事务以决策、组织、管理和调控等特定手段发生作用的活动”。
　　“行政是国家行政机关等行政主体为执行国家意志，实现国家与社会公共利益、组织管理国家与社会公共事务的活动”。
　　“行政是特定的行政主体为了实现公共利益而对公共事务进行必要的管理、服务以及制裁的行为”。


　　二、“依法行政”

　　1993年3月，第八届全国人大第一次会议《政府工作报告》中提出：“各级政府都要依法行政，严格依法办事”。同年11月，党的第十四届三中全会通过的《中共中央关于建立社会主义市场经济体制若干问题的决定》中提出：“各级政府都要依法行政、依法办事”，是我国第一次在党的文件中确立依法行政的原则。
　　国务院法制办在《全面推进依法行政实施纲要》专题问答中明确了依法行政的含义，即依法行政是指行政机关必须根据法律法规的规定取得、行使行政权力，并对行政行为的后果承担相应的责任。基本内容包括：行政主体合法；行政权的取得和行使合法；行使行政权必须承担相应的责任，权责统一。同时指出，依法行政要解决的是行政机关活动的合法性问题，规范的是行政权力而不是老百姓。其含义是指国家的公共管理活动必须依法进行,符合法律的规定,依法去管行政机关及其工作人员,而不是用法去治行政相对人。

　　三、“行政违法”

　　关于“行政违法”有三种代表性观点：
　　行政违法是指行政法主体（即行政法律关系的当事人）违反行政法律规范，侵害受法律保护的行政关系而尚未构成犯罪的有过错行为。由于行政法主体包括行政人和相对人，因此，行政违法自然包括行政人的违法和相对人的违法，是与民事违法、刑事违法并列的违法行为。
　　行政违法行为是指公民、法人或者其他组织故意或过失实施的违反行政法规范、侵犯国家安全、社会公益或个人、组织的合法权益、危害国家安全或社会秩序，但尚不构成犯罪的行为。
　　行政违法是指行政主体所实施的，违反行政法律规范，侵害受法律保护的行政关系而尚未构成犯罪的有过错的行政行为。


　　四、“违法行政”

　　有的学者将其定义为，违法行政是行政主体在行使行政职权、进行行政管理过程中实施的违反法律规范，依法应当承担法律责任的各种违法行为的总称。
　　胡建淼主编的《行政行为基本范畴研究》一书中，将违法行政行为定义为，行政主体违反合法行政行为法律要件的违背行政公共性（或行政目的）的行政行为。并且认为，合法行政行为与违法行政行为完全是对应关系的一对范畴。



　　　　　　　　　　　　　　　　　观点篇


　　我们认为，将“违法行政”界定为行政主体方违法；将“行政违法”界定为行政相对方违法比较适宜。
　　一、国务院法制办在《全面推进依法行政实施纲要》专题问答中已经对“依法行政”的含义作了明确界定（详见中国政府法制信息网），从该含义可以看出，“依法行政”是行政主体方的事情，不包括行政相对方。《全面推进依法行政实施纲要》是国务院发布的重要纲领性文件，文件中所使用的概念以及对概念内涵与外延的界定具有“规矩”作用，在立法中，这种做法也很多，不得随意作出其他解释。
　　二、从形式逻辑角度分析，“依法行政”是正概念，“违法行政”是负概念，它们之间是矛盾关系，均是“行政”的种概念。也许有人认为，它们之间是反对关系，还有一个“不当行政”夹在其中。我们认为，“不当行政”是“违法行政”的一种特殊表现形式，其前提是具有违法性，可以包含于“违法行政”外延中来。
　　三、在一些地方立法中，“违法行政”与“行政违法”的概念使用也是与我们的观点是一致的。如：
卫生部疾病控制司 国家发展和改革委员会盐业管理办公室


关于为实现持续消除碘缺乏病目标加强对食盐加碘工作管理的函

卫疾控水地便函[2005]15号


有关省盐业管理办公室，中国盐业总公司，各省(自治区、直辖市)盐业公司、卫生厅(局)疾控处、地病办，中国地方病协会，国药集团药业股份有限公司：

　　最近国务院办公厅转发卫生部、发展改革委、财政部制定的《全国重点地方病防治规划(2004—2010)》重申，到2010年，全国95％以上的县(市)要实现消除碘缺乏病目标。在国务院和各级人民政府的高度重视下，经过各有关部门和单位以及广大地方病防治工作者几十年艰苦努力，特别是在认真贯彻《食盐加碘消除碘缺乏危害管理条例》和《食盐专营办法》，采取以食盐加碘为主的综合防治措施后，我国碘缺乏病防治工作取得了显著成绩。截止2003年底，全国24个省(区、市)实现或基本实现消除碘缺乏病目标。

　　由于受自然、社会以及经济等多种因素影响，全国仍有7省(区、市)尚未达到消除碘缺乏病目标，私盐、非碘盐冲击食盐市场的状况仍然十分严重，有些地区碘盐销售呈下降趋势，碘缺乏病防治工作形势依然非常严峻。为实现2010年持续消除碘缺乏病目标，全面贯彻落实食盐加碘工作，提出以下意见：

　　一、继续加强部门间长期协作。自1995年实行全民食盐加碘防治碘缺乏病工作以来，卫生、轻工、医药各部门密切配合，相关企业各负其责，在消除碘缺乏危害进程中取得良好的效果。因此，在今后工作中，卫生、医药、盐业部门应继续加强合作，确保提供合格的原碘、碘酸钾和碘盐。

　　二、发挥各级盐业公司在落实碘盐到户工作中的主渠道作用。各级盐业公司要在国家消除碘缺乏病政策指导下，加强管理，降低成本；因地制宜地提高各地区碘盐覆盖率和合格碘盐食用率；建立健全有效的营销体系，严厉打击非碘盐和私盐的干扰和冲击，力争居民都能吃上合格的碘盐。

　　三、紧抓碘盐生产的关键环节。碘盐定点生产企业是生产合格碘盐的关键场所，盐业主管部门审批的定点生产企业，必须严格执行国家生产计划，非定点企业不许生产销售碘盐。同时，为保证加工碘盐所需碘酸钾的质量，碘盐生产企业必须使用碘与碘酸钾产销联合体企业生产并定向供应的碘酸钾加工碘盐，保证碘盐的价格合理质量合格，

　　四、继续坚持碘与碘酸钾产销联合体机制。根据《食盐加碘消除碘缺乏危害管理条例》的规定，1996年经卫生部批准，在原国家医药管理局、轻工总会大力支持下，由中国地方病协会牵头，国药集团和中盐总公司及碘酸钾定点生产企业等组成的“全国碘与碘酸钾产销联合体”(以下简称“联合体”)，是生产合格碘盐的保障。形成了原碘由国药集团统一采购供应，财政适当补贴，碘酸钾须定点生产、定向供应碘盐生产企业的机制。这一机制在稳定碘酸钾市场、保证碘盐质量方面起到了重要作用。因此，在今后的工作中，仍需坚持碘与碘酸钾产销联合体机制，配合食盐专营，保证加工碘盐用碘的稳定供应。

　　五、加强企业监督管理，开展企业考核评估。食盐加碘预防和控制碘缺乏病是一项长期的任务，碘盐生产和碘酸钾供应是保证食盐加碘措施全面落实的关键所在。中国地方病协会和中国盐业协会、国药集团要加强行业管理，定期组织对有关企业产品质量、社会效益和经济效益考核评估，提高行业自律，保障碘酸钾、碘盐质量和供应，为提高我国人口素质做出新贡献。


　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　 卫生部疾病控制司
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　国家发展和改革委员会盐业管理办公室
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　二〇〇五年二月十七日